¿Está pensando en Destituir a un Director? ¡Asegúrate De Hacerlo Bien!
La función principal de un director (o «gerente») es administrar una empresa de tal manera que maximice los beneficios para sus accionistas (o «propietarios»), al tiempo que garantiza que la empresa cumple con todas las leyes y regulaciones aplicables. En muchas empresas, independientemente de su tamaño, los directores a menudo son tanto los propietarios como los gerentes, de ahí el término común, «negocios administrados por propietarios».
Por lo tanto, es un asunto serio de preocupación para una empresa si un director tiene un desempeño deficiente o si está en desacuerdo con las estrategias que la mayoría de la gerencia de la empresa ha adoptado. En tales circunstancias, no puede haber otra opción para la empresa que la de solicitar la destitución de dicho director.
¿Cómo se elimina a un director de una empresa?
En muchas empresas, la facultad de destituir a un director se otorga al consejo de administración o a la mayoría de los accionistas en virtud de los estatutos de la empresa. Para estas empresas, la destitución de un director requerirá que la junta directiva o la mayoría de los accionistas notifiquen por escrito al director en cuestión.
Para las empresas que no tienen tales poderes consagrados en sus estatutos, la Ley de Sociedades de 2006 establece un procedimiento legal para permitir que el acuerdo de accionistas destituya a un director mediante la aprobación de una resolución ordinaria (es decir, cualquier cosa superior al 50%) en una junta general de la empresa.
En ambos casos, dicha remoción está sujeta a cualquier derecho y protección que el director pueda tener en virtud de cualquier contrato de empleo o acuerdo de servicio, por lo que nunca se debe suponer que será sin costo para la empresa, particularmente si durante la remoción, se incumple cualquier contrato de este tipo.
El Procedimiento Legal
¿Cuál es el procedimiento legal para destituir a un director de una empresa?
El procedimiento para destituir a un director por resolución ordinaria se establece en los artículos 168 y 169 de la Ley de sociedades de 2006.
Un accionista que desee proponer una resolución para destituir a un director debe dar aviso especial de su intención a la compañía. Al recibir este aviso especial, el consejo de administración debe convocar una junta general de accionistas de la compañía para considerar la resolución propuesta. Esta junta general no debe tener lugar antes de 28 días a partir de la fecha en que la compañía recibió el aviso especial.
El aviso de la junta general se envía a todos los accionistas y al director en cuestión. Este director puede hacer declaraciones por escrito en respuesta a la propuesta de destituirlo y, si es posible, la compañía debe distribuir estas declaraciones a los accionistas antes de la reunión.
En la propia reunión, el director que se enfrenta a la remoción tiene derecho a hacer uso de la palabra con respecto a la resolución y a que se lea en la reunión cualquier declaración escrita que haya hecho. La resolución de destitución del administrador se aprueba por mayoría simple (es decir, por encima del 50%) de los accionistas con derecho a voto, que votan a favor.
Los Estatutos
El procedimiento legal se puede utilizar para destituir a un director, incluso si los estatutos de la empresa contienen una disposición que pretende excluir las secciones pertinentes de la Ley de Sociedades de 2006 de la aplicación a la empresa. Dicha disposición se considera una restricción ilegal de los poderes legales de la compañía y no es ejecutable contra la compañía.
El procedimiento estatutario puede, sin embargo, ser rechazado por una disposición de los estatutos que otorga a un accionista o grupo de accionistas en particular mayores derechos de voto en una resolución para destituir a ciertos directores.
Por ejemplo, cuando un accionista de una empresa tiene derecho a nombrar a un director (a menudo ellos mismos), los estatutos pueden disponer que dicho accionista pueda ejercer diez votos por cada acción que posea en una resolución para destituirlo de su cargo. Se trata de una protección común para los inversores y las empresas conjuntas.
El estado laboral del Director
Como se mencionó anteriormente, un área que debe considerarse y manejarse con mucho cuidado es el estado laboral del director con la compañía.
¿Se puede eliminar a un Director si también es empleado de la empresa?
Sí. El procedimiento establecido en la Ley de sociedades de 2006 se aplica a pesar de cualquier acuerdo entre la empresa y el director, por lo que si el director es también un empleado de la empresa, el hecho de que tenga un acuerdo de servicios con la empresa no impedirá que sea destituido como director.
Sin embargo, dependiendo de las circunstancias particulares, un tribunal puede considerar que la destitución del director equivalió a un despido constructivo, abriendo así la puerta a que el ex director presente una demanda por despido improcedente y/o improcedente contra la empresa.
¿Cómo se elimina a un director que también es accionista? Reclamaciones por Prejuicios Injustos.
Surge otra dificultad potencial si el director es también accionista de la empresa.
El artículo 994 de la Ley de sociedades de 2006 permite a un accionista presentar una petición al tribunal alegando que los asuntos de la empresa se están llevando a cabo o se han llevado a cabo de manera injustamente perjudicial para sus accionistas o parte de ellos. Esto se conoce comúnmente como una reclamación de» prejuicio injusto». La cuestión de lo que constituye un prejuicio injusto ha sido objeto de mucha deliberación por parte de los tribunales a lo largo de los años y el concepto se ha aplicado en diversos escenarios.
Se ha incluido la situación en la que un director ha sido destituido de su cargo en una empresa que el tribunal ha considerado una «cuasiparticipación».
Una cuasiparticipación, como su nombre indica, es una empresa que estaba destinada a funcionar como una asociación entre los accionistas y en la que era razonable que cada accionista esperara seguir participando en la gestión de la empresa. Un gran número de empresas administradas por sus propietarios podrían considerarse cuasi asociaciones.
Si el tribunal acepta que una sociedad es una cuasiparticipación, también puede decidir que cualquier director destituido y, por lo tanto, excluido de la gestión de la sociedad, ha sido víctima de un trato injustamente perjudicial en su calidad de accionista.
En tales circunstancias, el tribunal tiene amplias facultades y podría, por ejemplo, ordenar que se restituya al administrador o, más probablemente, que las acciones en poder del administrador depuesto sean compradas por los demás accionistas a valor de mercado.
Conclusión
El procedimiento legal establecido en la Ley de sociedades de 2006 es una herramienta importante para una empresa al tratar con un director no apto o disidente. Sin embargo, cualquier empresa que desee hacer uso del procedimiento debe asegurarse de obtener el asesoramiento jurídico adecuado, tanto para garantizar que el procedimiento se cumple adecuadamente como para evitar los posibles escollos mencionados anteriormente.
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